Análisis del contrato de construcción para operaciones colectivas con proyecto habitacional del programa fondo solidario de elección de vivienda del Ministerio de Vivienda y Urbanismo

Abstract

El presente estudio tiene por objetivo determinar la fisonomía y naturaleza jurídica del denominado “Contrato de Construcción para Operaciones Colectivas con Proyecto Habitacional” empleado en el marco del Programa Fondo Solidario de Elección de Vivienda del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, y evaluar su conformidad con los principios y normas de la contratación administrativa en Chile. Para dicho propósito, se realiza una revisión doctrinaria sobre la contratación administrativa, un análisis normativo del programa FSEV y su contrato de construcción tipo, y un estudio de jurisprudencia civil y laboral relativa al rol del SERVIU en dichos contratos. Los resultados muestran una discrepancia entre la forma jurídica del contrato —suscrito entre una Entidad Patrocinante, un Comité de Vivienda y una Empresa Constructora— y la realidad material de su ejecución, en la que el SERVIU, sin firmar el contrato, ejerce todas las potestades típicas del mandante. Esto es, califica los proyectos, adquiere los terrenos, financia y fiscaliza las obras, las recibe y las paga, y posteriormente enajena las viviendas resultantes a los beneficiarios. A nivel jurisprudencial, la Corte Suprema ha reconocido la participación sustantiva del SERVIU, condenándolo como comitente efectivo del contrato, ya sea bajo responsabilidad contractual o como empleador principal en régimen de subcontratación. El estudio concluye que el esquema contractual dispuesto por el DS49, al excluir formalmente al SERVIU de la contratación, vulnera el principio de juridicidad y desnaturaliza la función pública que el contrato realiza. Se propone, en consecuencia, reformular el diseño institucional del instrumento, incorporando explícitamente al SERVIU como parte contratante y sometiéndolo a los procedimientos y controles propios de la contratación administrativa