El deber de cuidado personal : un análisis de las instituciones, principios y jurisprudencia relacionadas con la entrega del cuidado personal del niño o adolescente

Abstract

La presente memoria se titula el deber de cuidado personal. En ella nos abocaremos al estudio de materias insertas en el Derecho Civil y más específicamente en el Derecho de Familia, la Niñez y Adolescencia. El deber de cuidado personal es a nuestro parecer una de las materias de mayor trascendencia en el estudio de las relaciones personales entre los padres y los hijos. Sin embargo esta importancia no se ha plasmado debidamente en la enseñanza del derecho, tampoco en los estudio de doctrina, siendo probablemente su área de mayor desarrollo la jurisprudencial. Desde ya desechamos la utilización de los vocablos tuición, menores y visitas, las que pertenecen al antiguo derecho de familia, son inexactas, y especialmente la expresión menores nos parece discriminatoria. La importancia de esta materia radica en que nos encontramos ante normas jurídicas que permiten determinar que persona o personas asumirán el cuidado personal de un niño o adolescente, es decir quienes tendrán al hijo en su compañía diaria. Estas normas se encuentran en la actualidad principalmente en el Código Civil y en la nueva ley de Matrimonio Civil. Nuestra experiencia y estudio nos enseña que nos encontramos ante un tema en que concurren distintas consideraciones, de índole social, cultural y de género entre otras, todas las cuales terminan siendo plasmadas a nivel legal. Nuestra visión es crítica respecto de la normativa, más aún teniendo en cuenta la aplicación dada por los tribunales. Vemos que se rompe de manera flagrante la igualdad que debiera existir entre los hombres y las mujeres en esta materia. No pretendemos negar la inclinación natural de apego de las madres hacia sus hijos, debido a la naturaleza de la gestación, pero otra cosa es impedir que los padres de los niños puedan debatir en igualdad de condiciones su idoneidad para velar por el bienestar de sus hijos, vivir con ellos y educarlos de manera constante, pese a existir ruptura de la pareja